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加强对建筑工人权益的保护

新华社北京1月3日电(记者罗沙)1月3日，最高人民法院发布《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》，自2019年2月1日起施行。

据了解，该司法解释针对近年来建筑市场的新变化、司法实践中的新问题和管理政策的新突破，规定了建设工程合同的效力、建设工程价款的结算、建设工程的鉴定、建设工程价款优先受偿权和实际施工人的权利保护等内容。

在对实际施工人的权利保护方面，司法解释明确规定，人民法院在本案中应当追加分包人或者非法分包人为第三人；规定在查明发包人拖欠分包人或者违法分包人的建设工程价款数额后，在所拖欠的建设工程价款范围内，判定发包人对实际施工人负责。同时，司法解释还规定，实际施工人有权向用人单位提起代位诉讼，以进一步加强对农民工和其他施工人员的权益保护。

关于施工合同无效损失赔偿金额的确定，司法解释规定，损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、工期、工程价款支付时间等确定损失大小的。，人民法院可以根据双方当事人的过错程度、过错与损失的因果关系等因素作出判决。

关于借用资质签订施工合同的民事责任，司法解释规定，无资质的单位或者个人借用有资质的建筑企业的名义签订施工合同的，发包人有权要求出借人和借款人对施工质量不合格造成的损失承担连带责任。

关于建设工程价款优先受偿的范围，司法解释规定，建设工程价款优先受偿的范围应当按照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定，包括承包人应当获得的利润。为了加强对农民工和其他建筑工人合法权益的保护，司法解释还对承包人的建设工程价款优先受偿权进行了限制，规定发包人和承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权的，不得损害建筑工人的利益。

2.建设工程司法解说、建设工程司法解说2019年12月，江苏省高级人民法院发布《建设工程案件诉讼指南》，为方便当事人参与建设工程合同纠纷民事诉讼，正确行使诉讼权利，积极承担诉讼义务。江苏省是建设大省，江苏高院在建设工程审判方面经验丰富，其指导或解答对在建建设工程审判实践影响较大。

从近期的《诉讼指南解读》开始，我陆续从个人角度解读了建筑法的相关规范或案例。

《建设工程诉讼指南》第一条:管辖权问题的确定

向有管辖权的法院提起诉讼。建设工程施工合同纠纷由房地产专属管辖，由建设工程所在地人民法院管辖。建设工程施工合同中约定的管辖，不得违反专属管辖和相关级别管辖的规定。

因建设工程施工合同发生诉讼的，应当按照民事诉讼法专属管辖和级别管辖的规定，根据诉讼标的额，向建设工程所在地有级别管辖权的人民法院提起诉讼。

建设项目管辖权不存在争议。关于江苏高院《建设工程诉讼指南》第一管辖的确定，不存在争议。根据民事诉讼法及相应司法解释的规定，不动产纠纷由不动产纠纷所在地法院管辖，建设工程施工合同纠纷由不动产纠纷管辖。因此，江苏高院的第一条“管辖的确定”，只是再次明确了民事诉讼法及相关司法解释关于建设工程纠纷不动产专属管辖的规定。

因房地产纠纷提起的诉讼，由房地产所在地人民法院管辖。(《民事诉讼法》第三十三条)

农村土地承包经营合同、房屋租赁合同、建设工程施工合同和政策性房屋买卖合同的纠纷，适用房地产纠纷管辖(《民事诉讼法解释》)第28条)

有争议的是建设项目的范围。比如2009年江苏省高级人民法院在司法工作座谈会总结中规定:& # 34；装修合同中家庭住宅装修纠纷合同适用法律的规定& # 34；。那么家庭装修还用专属管辖吗？

再比如，劳务分包属于建筑工程吗？吴中区法院认为，民初(2019)苏0506号裁定书中劳务分包不属于建设工程。南通中院在(2018)163号裁定书中认为，“本案所涉合同属于劳务分包，应当由建设工程所在地人民法院专属管辖，即应当由启东市人民法院管辖。”

比如建设工程的设计、勘察合同是否属于建设工程施工合同，受专属管辖？2018年《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》明确，建设工程勘察合同纠纷和建设工程设计合同纠纷属于建设工程施工合同纠纷，实行专属管辖。但从生效判决来看，下级法院仍认为“建设工程设计合同在性质上不属于施工合同纠纷，不适用专属管辖的规定”[(2020)苏05民审字第43号)]

还有很多其他的问题，比如笔者曾经遇到过一个建筑工程债权让与的问题。原被告都是江苏省的企业，项目所在地在山西省。江苏省认为，建设工程产生的债权转让仍受建设工程专属管辖。针对山西省的管辖问题，山西省认为，债权转让是一种新的法律关系，属于一般管辖，应由江苏省管辖。

工程款债权转让的，债务人与受让人之间因履行债务发生纠纷的，由于债权源于建设工程施工合同，建设工程施工合同纠纷适用专属管辖。(江苏省高级人民法院关于审理施工合同纠纷案件若干问题的解答)

如何澄清建筑工程的概念事实上，建筑工程的概念在我国法律中是相当混乱和模糊的。

比如《建筑法》定义“本法所称建筑活动，是指各类建筑物及其附属设施的建造和配套线路、管道、设备的安装”。限于房屋建筑及其附属设施和配套安装活动，所用术语为建筑活动。

《合同法》也有规定:“建设工程合同，是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”其实什么是工程建设，没有规定。

《建设工程质量管理条例》规定:“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路、管道和设备的安装工程、装饰工程。”

三部法律法规的条款不一致，有的是指建设工程，有的是指建设项目，有的是指建筑活动。《建设工程质量管理条例》中对建设工程的定义更符合对建设工程的一般理解，其范围也明显比《建筑法》中的大得多。

以我个人的理解，建设项目的范围应该包括:

建筑工程:各类建筑物及其附属设施的施工和与其配套的线路、管道、设备的安装，包括地基与基础工程、装饰工程、主体结构工程、屋面和防水工程等。土木工程:包括道路工程、桥涵工程、隧道工程、水利工程及其他机电工程:包括机械设备安装、电气工程、管道工程、消防工程等。如何从法律性质上确定是否属于建筑工程？

不同的人可能会有不同的理解。就法律性质而言，建设工程是一种合同，具有合同的一般特征。此外，还有以下功能:

1.建设工程合同是以某一特定不动产的竣工为主要内容，最终将人力、物力物化在该不动产上的合同。

在赵与江苏省建工集团有限公司建筑工程纠纷案[(2015)苏民管辖第00092号]中，江苏省高级人民法院认定脚手架拆除属于建筑工程，适用专属管辖。

2、建设工程合同具有很强的国家干预性，如需要相应的资质、一系列强制性标准、合同的法律责任(如工作许可等。).

江苏省高级人民法院认为，住房和城乡建设部也发布了《关于批准冷库设计规范为国家标准的公告，编号为GB50072-2010》，冷库设计规范是双方约定的安装、调试和验收标准。因此，根据上述规定，本案中的冷库安装建设工程应属于建设工程。【(2016)苏民1152号】

3、在建设工程领域，是否属于建设工程的附属设施及其配套的线路、管道、设备安装活动。

镇江中院认为，高菲与明珠保温材料厂以宏伟公司名义签订的外墙保温施工合同应为施工合同。【(2016)苏11民辖字第184号】

对建设工程专属管辖的理解2018年6月12日，江苏省高级人民法院在《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》中明确了专属管辖的范围:

范围除一般理解的建设工程合同纠纷外，还包括建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程分包合同纠纷、建设工程监理合同纠纷、装饰装修合同纠纷、建设工程勘察合同纠纷、建设工程设计合同纠纷等。

《最高人民法院关于适用

尚未开工建设的建设工程施工合同纠纷，以及已达成和解协议的建设工程施工合同纠纷，均适用专属管辖。

工程款债权转让的，债务人与受让人之间因履行债务发生纠纷的，由于债权源于建设工程施工合同，建设工程施工合同纠纷适用专属管辖。

农村住房属于建设项目吗？《建筑法》第八十三条“农民自建低层住宅的建筑活动不适用本法。“根据原建设部《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》，三层以上(含三层)农民住房建设管理应严格执行《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。根据上述文件，不允许农民自建房两层(含两层)。

专属管辖是否适用于家庭装修合同？最高人民法院《关于装饰工程款项是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的批复》([2004]民一他字第14号)也明确“装饰工程属于建设工程”。《案由规定》也将装饰装修合同纠纷作为建设工程合同纠纷管辖的四级案由。因此，应当承认专属管辖权。